Правовые обычаи и правовая доктрина как источники российского гражданского права

---

Аннотация. В статье речь идет о нестандартных источниках гражданского права России. Автор подробно останавливается на обычае, несколько слов сказано и о правовой доктрине. Исследуются сферы применения обычая в современных правоотношениях, в том числе, на международном уровне, а также нормы Гражданского кодекса Российской Федерации, посвященные применению обычая.

   Несмотря на тот факт, что в России исторически закреплена романо-германская правовая система, в связи с развитием гражданского оборота, наметились тенденции глобализации в экономике и интеграции элементов других правовых систем в отечественное право. Это обусловило появление новых, ранее не применяемых источников права, которые относят к нетипичным или нестандартным. К таковым источникам в гражданском праве России можно отнести правовую доктрину, судебный прецедент и обычай. В данной статье речь пойдет главным образом, об обычаях, применяемых в гражданско-правовых отношениях, а также немного – о правовой доктрине.  

   Не столь давно в теории права обычай признавался многими учеными неактуальным, изжившим себя источником права [1]. Особенно это проявлялось в советский период: цивилисты того времени в один голос утверждали, что обычай – устаревшая правовая форма, которая не должна регулировать никакие правоотношения, так как это только мешает им развиваться [2]. Исключаясь из системы источников права, обычаи рассматривались в качестве норм морали.

   Однако на современном этапе развития цивилистики все кардинально изменилось: ученых все больше стала интересовать проблематика обычае в гражданском праве. Такому явлению способствовало взаимодействие цивилистики с энтологией, вследствие чего возникла новая наука – антропология права [3]. Проблема, касающаяся исследования места обычая в правовой системе РФ, является актуальной и в теории права и в отдельных отраслях. На роль обычая в той или иной стране оказывает существенное влияние исторический аспект: в некоторых государствах обычаев придерживаются, считая его источником права, тогда как в других – не придают особого значения. Однако стоит отметить, что у правовых обычаев наблюдаются общие особенности, пути становления и развития. Итак, что же представляет собой правовой обычай?

   Если обратиться к научным источникам современности, то в них определение правового обычая гласит, что это – система норм, которая закрепляет привычные правила поведения, сложившиеся исторически. А исполнение данных правил обеспечивает государство. То есть, это такой «закон», который одобрило государство. Таким образом, обычай – это эталон, образец поведения людей, который признан обществом, а его назначение – в охране общественной жизни от хаоса [4].

   Поскольку речь идет именно о гражданском праве, то здесь мы поговорим об обычаях делового оборота, так как в данной отрасли достаточно много их проявлений. Какие же формы выражения обычаев мы можем встретить? Отметим, что они размещаются в интернет-пространстве, СМИ, справочных системах: это приблизительные условия заключаемых договоров. Сюда же можно отнести и Международные правила по толкованию торговых терминов («Инкотермс») [5], издателем которых является Международная торговая палата, а также некоторые их статей КТМ РФ [6]. Приведем пример: статья 138 КТМ упоминает обычай при перевозке груза на палубе. Что касается судебной практики, то здесь ссылки на обычаи мы можем встретить очень редко, но, тем не менее, обычай получил широкое распространение в договорной сфере; кроме того, обычаи положены в основу создания корпоративных кодексов и сводов обычаев и правил.

   Гражданско-правовая наука предпочитает разделять правовой обычай от обыкновения. Данное отличие проявляется в том, что обычаем принято считать сложившееся как норма права, правило поведения, которое существует вне зависимости от воли субъектов. Во втором же случае, применение возможно только в случае прямого волеизъявления сторон, при этом статус правовой нормы не приобретается.

   Существует также разница между обыкновением и заведенным порядком, который является практикой, установившейся между сторонами договора.  Такая практика прямо не предусматривается, однако, если нет возражений, то подразумевается и соблюдается. Но обыкновения и заведенный порядок, в отличие от обычаев, упомянутых выше, не являются правовыми нормами, следовательно, структуру гражданского права они не образуют [7].

   Высшими судебными инстанциями играется определенная роль в том, чтобы уяснять сущность обычаев. Так, согласно ст. 5 ГК РФ, суд может применить обычай, разрешая спор, касающийся предпринимательской деятельности. Причем применения обычая никак не обусловлено его документарной фиксацией: он может не публиковаться в печати, не излагаться в решении суда по конкретному спору и т.д.

   Полагаем, что следует коснуться и такого нестандартного источника гражданского права, как правовая доктрина. В литературе мы можем встретить взгляды о том, что такой вид права – не что иное, как система идей и основополагающих взглядов, разрабатываемых юридической практикой. Доктрина обладает общезначимым характером, поскольку в ее основу положены принципы и ценности, которые являются общепризнанными, также их придерживаются авторитетные ученые-юристы, поскольку они в полной мере отражают закономерности и тенденции правового развития страны [8].

   Какими же способами может быть выражена доктрина? Это правовые принципы, аксиомы ,презумпции, дефиниции, правовые позиции, догмы и пр. Даже тот факт, что доктрина официально не одобрена государством, не являет препятствием  для ее действия в качестве правового источника. Исходя из ст. 1191 ГК РФ [9], ст. 166 СК РФ [10], ст. 14 АПК РФ [11] официальное толкование и практика правопримения норм иностранного права является основой для установления их содержания. Указанные нормы регулируют отношения, где есть иностранный элемент. Более того, в ст. 38 Статута Международного Суда ООН [12] источниками права названы доктрины специалистов, которые наиболее квалифицированы в сфере публичного права. Они часто используются Международным Судом. Таким образом, в российском праве доктрина признана в качестве источника международного частного, процессуального и публичного права. Считаем, что в дальнейшем данное направление будет стремительно развиваться.

   Вернемся к роли обычаев в гражданском законодательстве. Их применение находит место только тогда, когда это прямо прописано в законе. Так, обычай упоминается в ст. ГК: 309, 311, 314, 315  и др. [13]. А вот в п. 4 и 5 ст. 421 установлено правило применения обычаев. Согласно данной норме, обычаи применяются, если условия договора, не установлены диспозитивной нормой или не определены сторонами. Законодатель также предлагает в ст. 431 ГК применять обычаи в толковании договорных условий.

   Наиболее распространен обычай в сфере частного права, так как именно здесь отношения особо не нуждаются в детальном законодательном регулировании. Неоднократно на данный факт обращалось внимание учеными, что наиболее ясно прослеживается в Концепции развития гражданского законодательства РФ: в документе указывается, что не только предпринимательская сфера часто прибегает к обычаям, но также и другие области, скажем, порядок пользования имуществом. В связи с этим, назрела необходимость в изменениях статьи 5 ГК. Это легло в основу вступивших в силу 01.03.2013 г. ФЗ [14]. В данном законе изменилась категория: если ранее применялось «обычаи делового оборота», то теперь осталось просто «обычай». Данное понятие  стало более объемным в юридическом плане, поскольку, как уже было упомянуто ранее, обычаи стали использоваться не только в предпринимательстве.

   На наш взгляд, то обстоятельство, что правовой обычай стал признаваться источником права и обладать юридической силой, несет в себе только положительный аспект. В нескольких статьях ГК, которые посвящены обязательственным отношениям, отражены так называемые «обычно предъявляемые требования». Следует обратить внимание, что данный термин в разных ситуациях используется по-разному: он может быть и дополнением отсылки к обычаям, и использоваться самостоятельно.

   Напомним про статью 5 ГК, в которой указаны условия применения обычая: он будет применяться независимо от его фиксации в конкретном документе (имеется ввиду решение суда по делу, в котором описаны сходные обстоятельства). В формировании обычая присутствуют два элемента: внутренний и внешний. Первый выражается в том, что участники оборота соблюдают сложившееся правило,  а второй – в наделении обязательной силой, на что дается прямое указание в нормах права.

   Но поскольку обычаи документальной не зафиксированы, это во многом является проблемным моментом при их использовании. Представляется, что фиксация обычаев в документах мола бы их «узаконить» по праву. Но государство не признает обычные правила, они никак не систематизированы: если бы существовал свод таких правил, было бы проще их применять, ссылаясь на них, как на нормы закона. Тем не менее, государством не устанавливается перечень обычаев и порядок их применения, даже при том, что они признаются источниками гражданского права. Отметим, что обычай и право не уравниваются по юридической силе в отечественном законодательстве. Это обусловлено в больше степени неограниченным распространением и применением норм права, даже в сугубо личных сферах, что в свою очередь, поспособствовало  падению эффективности обычаев. Действительно, логично: зачем использовать неписанные «неясные» правила, когда есть «четко прописанный закон»? Кроме того, существует определенное число норм в российском праве, которые не предназначены для длительного и стабильного их применения.

   В заключение отметим, что практика применения правовых обычаев в нашей стране складывается постепенно и стремительно развивается, с учетом активного развития торговых и международных связей. Ведь если рассматривать обычаи с исторической точки зрения, то они появились вперед права, то есть, можно сказать, предшествовали ему. Полагаем, что именно обычаи и стали основой для появления первых законов, писаных норм. Однако в настоящее время обычаям отводится довольно скромное место в регулировании отношений, поскольку большинство отношений в рассматриваемой нами сфере подпадают под действие норм закона. Тем не менее, все же стоит опираться на мировой опыт гражданских правоотношений, где обычаю иногда принадлежит далеко не последнее место.

Список литературы

   1. Владимирский-Буданов М. Ф. Обзор истории русского права. М.: Территория будущего, 2005. 800 с.

   2. Кича М. В. Обычай как форма права в англосаксонской и романо-германской правовых семьях: сравнительно-правовое исследование: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.01. М., 2015. 29 с.

   3. Лаптев В. А. Российские правовые обычаи в предпринимательстве // Право и экономика. 2016. № 2 (336). С. 4 – 9.

   4. Марченко М. Н. Сравнительное правоведение. М.: Проспект, 2015. 784 с.

   5. Международные правила толкования торговых терминов «Инкотермс 2010 (публикация МТП N 715)»// http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_57195/

   6. Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации" от 30.04.1999 N 81-ФЗ (ред. от 13.07.2020).

   7. Батурина С. В. Традиции российской правовой доктрины: автореф. дис. … канд. юрид. наук. Краснодар, 2008.

   8. Пономаренков В. А. Этносоциальная детерминация правовых обычаев // «Черные дыры» в российском законодательстве. 2005. № 3.

   9. Гражданский кодекс Российской Федерации часть 4 (ГК РФ ч.4) от 18 декабря 2006 года N 230-ФЗ// http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_64629/

  10. Семейный кодекс Российской Федерации" от 29.12.1995 N 223-ФЗ (ред. от 06.02.2020)// http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_8982/

  11. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 08.06.2020)// http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_37800/

  12. https://base.garant.ru/2540300/

  13. Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ// http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/

  14. Федеральный закон от 30.12.2012 N 302-ФЗ (ред. от 04.03.2013) "О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".

---

Вернуться назад